这个处罚不符合“法不溯及既往”原则

　　简介

　　2009年5月8日，根据群众举报，A县质监局依法查处了B公司未经许可而擅自安装起重机械违法行为。

　　立案查明，B公司于2009年4月25日为C公司安装了一台起重机械，但B公司并未取得起重机械安装许可证，属无证安装。2009年5月17日，此案经案审会审理，认为B公司无证安装行为违反了新修订的《特种设备安全监察条例》（以下简称新《条例》）第十四条“锅炉、压力容器、电梯、起重机械……的制造、安装、改造单位，……应当经国务院特种设备安全监督管理部门许可，方可从事相应的活动”的规定。因此A县质监局决定依据新《条例》第七十五条“未经许可，擅自从事锅炉、压力容器、电梯、起重机械……的制造、安装、改造……，由特种设备安全监督管理部门予以取缔，没收非法制造的产品，已经实施安装、改造的，责令恢复原状或者责令限期由取得许可的单位重新安装、改造，处10万元以上50万元以下罚款……”的规定，作如下处罚：取缔无证安装活动，责令7日内由取得许可的单位重新安装，处25万元罚款。

　　法律释义

　　我们认为，A县质监局作出的上述处罚，不符合“法不溯及既往”原则，存在适用法律错误问题，现分析如下。

　　行政机关对当事人违法行为实施行政处罚时，会涉及法律适用问题，而适用法律又往往涉及该法对其发生法律效力前相同违法行为，能否依据新规定作出处罚决定问题，即法是否有溯及力问题。根据现代法治原则，法是没有溯及力的，即“法不溯及既往”。“法不溯及既往”又称为法律向前看，不向后看，其含义是：新的法律、法规和规章（以下简称法律）对其生效前的行为不发生效力，即新的按新规定办，旧的按旧规定办，不允许“秋后算账”。

　　“法不溯及既往”有两层意思，一是立法上不溯及既往，即立法机关原则上不得制定具有溯及力的法律规范；二是适用上不溯及既往，即司法机关和行政机关不得擅自将法律规范溯及适用。“法不溯及既往”是基于信赖保障原则产生的，人们往往出于对国家法律秩序的信赖安排自己行为，同时国家也应保障这种信赖，以切实保护每个公民的权利，维护国家自身的威信，以取信于民。如果法律可溯及既往，那么以前的合法行为到现在就很可能被当做违法而受到法律追究，现在的任何合法行为也都有可能在将来被视为违法而受到法律制裁，法律也就不能成为真正的规范。“法不溯及既往”要求国家不得对已完结的事实重新作出对公民不利的法律评价，这是对国家立法、司法和行政机关的约束。《中华人民共和国立法法》第八十四条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往”，但“法不溯及既往”也有例外，如《中华人民共和国立法法》第八十四条后半段规定：“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”

　　处罚建议

　　作为行政执法机关的质监部门，在处理质量、计量、标准化、特种设备等行政案件适用法律时，应严格遵守“法不溯及既往”原则，不能以诸如加大处罚力度等为由而将法律实施前发生的违法行为，有意地适用新法律而给予较重处罚。正如本案，B公司无证安装行为发生在新《条例》施行（自2009年5月1日起施行）之前，因此，根据“法不溯及既往”原则，对B公司违法行为，不能依据新《条例》而应当依据旧《条例》处罚，即依据旧《条例》第六十七条“未经许可，擅自从事锅炉、压力容器、电梯、起重机械……的制造、安装、改造……，由特种设备安全监督管理部门予以取缔，没收非法制造的产品，已经实施安装、改造的，责令恢复原状或者责令限期由取得许可的单位重新安装、改造，处5万元以上20万元以下罚款……”的规定，予以行政处罚，尽管新《条例》规定的处罚比旧《条例》重得多，也不能按新《条例》处罚。

　　（作者单位：福建漳州市质监局）